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Convenzione dell'Aja 1996: norme di conflitto in materia di responsabilità genitoriale e misure di protezione del minore
Manuela Tirini, Avvocata in Bologna
Il presente articolo si propone di approfondire il tema delle norme sui conflitti di leggi in materia di misure di protezione e di responsabilità genitoriale, che nella Convenzione dell’Aja 1996 sono raggruppate nel capitolo III, artt. 15-22. La disamina prende le mosse dalle fonti del diritto (internazionali, europee ed interne) che disciplinano i rapporti tra genitori e figli. Dopo una breve analisi delle fonti, la prima parte dello scritto si sofferma sulle norme convenzionali riservate all’attribuzione, estinzione ed esercizio della responsabilità genitoriale (artt. 16-18), nonché delle misure di protezione del minore (art. 15). L’ambito di applicazione della Convenzione Aja 1996 copre infatti sia la legge applicabile alla responsabilità genitoriale esercitata senza l’intervento dell’autorità giudiziaria, sia tutti gli aspetti internazionalprivatistici delle misure di protezione dei minori. La seconda parte è incentrata sull’analisi del principio della c.d. universalità della legge applicabile (art. 20) e della c.d. esclusione del rinvio (art. 21). Da ultimo, lo scritto esamina il limite dell’ordine pubblico, ai sensi dell’art. 22.
This article offers a deeper examination of the issue of the regulations on the conflicts of laws in the matter of protection measures and parental responsibility, grouped by the 1996 Hague Convention in chapter III, artt. 15-22. The examination starts from the sources of law (international, European, and domestic) governing relations between parents and children. After briefly analysing the sources, the first part of the article discusses the convention’s regulations reserved for the attribution, extinction, and exercise of parental responsibility (artt. 16-18), as well as the measures for the protection of the child (art. 15). The sphere of application of the 1996 Hague Convention in fact covers both the law applicable to the parental responsibility exercised without the intervention of the judicial authority, as well as all the aspects, from the standpoint of private international law, of the measures to protect children. The second part focuses on analyzing the principle of the so-called universality of the applicable law (art. 20) and the so-called exclusion of renvoi (art. 21). Lastly, the article examines the limit of public policy pursuant to art. 22.
Keywords: 1996 Hague Convention – protection of the child – universality of applicable law – exclusion of renvoi, art. 21 – public policy, art. 22.
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Sommario:
1. Fonti - 2. Legge applicabile alle misure di protezione (art. 15) - 3. Legge applicabile alla responsabilità genitoriale (artt. 16-18) - 4. La protezione dei terzi di buona fede (art. 19) - 5. Principio della c.d. universalità della legge applicabile (art. 20) e della c.d. esclusione del rinvio (art. 21). Il limite dell’ordine pubblico (art. 22) - NOTE
1. Fonti
Ad oggi, in particolare nell’ambito dei cc.dd. conflitti delle famiglie transnazionali [1], le autorità giudiziarie sono sempre più spesso chiamate a risolvere controversie in materia di responsabilità genitoriale ovvero ad adottare misure di protezione del minore. La tematica dei rapporti tra genitori e figli, caratterizzati da elementi di estraneità, è disciplinata da un insieme variegato di fonti interne, convenzionali ed europee che regolamentano la giurisdizione, la legge applicabile e il riconoscimento degli atti e dei provvedimenti stranieri. L’Unione europea (prima Comunità Europea) ha da ultimo stabilito, sulla scia del c.d. processo di “comunitarizzazione” del diritto internazionale privato, i criteri per determinare la giurisdizione competente in materia di responsabilità genitoriale: 1. il Reg. CE n. 2201/2003 (c.d. Bruxelles II-bis) sulla competenza, riconoscimento e esecuzione delle [continua ..]
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2. Legge applicabile alle misure di protezione (art. 15)
La Convenzione de l’Aja del 1996 prevede, all’art. 15, una disciplina di conflitto ad hoc per le misure di protezione dei minori: in particolare, come osservato poc’anzi, in base al suddetto articolo, qualora vi sia un intervento dell’autorità giudiziaria, dovrà essere applicata la lex fori dello Stato contraente competente (competenza loro attribuita secondo le disposizioni del capitolo II della medesima Convenzione). L’art. 15 pone, infatti, quale principio generale, quello di coincidenza tra forum e jus [9]: in altri termini, l’autorità competente in base alle norme sulla giurisdizione della Convenzione (artt. 5-14) applica la propria legge. L’art. 15, 1° comma, utilizzando l’espressione “propria legge”, designa la legge sostanziale interna dello Stato competente (art. 21, par. 1), fatta salva la norma di cui al paragrafo 2 dell’art. 21 sui conflitti fra sistemi. Il principio di [continua ..]
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3. Legge applicabile alla responsabilità genitoriale (artt. 16-18)
La Convenzione Aja 1996 disciplina l’attribuzione o l’estinzione della responsabilità genitoriale senza l’intervento di un’autorità giudiziaria o amministrativa in due ipotesi: la prima, nel caso in cui detta responsabilità sia attribuita ex lege (art. 16, par. 1); la seconda, qualora la responsabilità genitoriale dipenda da un accordo delle parti o da un atto unilaterale (art. 16, par. 2). In entrambe le suddette ipotesi, la responsabilità genitoriale è disciplinata dalla legge dello Stato di residenza abituale del minore, sebbene quest’ultima sia collocata in uno Stato non contraente (ex art. 20). Si precisa che, in particolare nei casi in cui detta responsabilità venga attribuita per accordo o atto unilaterale (ad esempio un testamento), la legge applicabile è quella dello Stato di residenza abituale del minore nel momento in cui detto accordo o atto unilaterale sia stato formato o entri in [continua ..]
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4. La protezione dei terzi di buona fede (art. 19)
Ancora a ribadire il principio della continuità della responsabilità genitoriale in caso di trasferimento della residenza abituale del minore è l’art. 19 che tutela i c.d. “terzi di buona fede”. Infatti, il contratto stipulato fra un terzo ed un’altra persona che dovrebbe rivestire la qualità di legale rappresentante del minore nel luogo in cui il contratto è stato concluso deve essere considerato valido a tutti gli effetti. Il limite alla tutela del terzo di buona fede risiede nel dovere di diligenza di cui egli deve comunque avvalersi nel venire a conoscenza del fatto che la responsabilità genitoriale poteva essere regolata non necessariamente dalla lex fori ma dalle norme della presente Convenzione.
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5. Principio della c.d. universalità della legge applicabile (art. 20) e della c.d. esclusione del rinvio (art. 21). Il limite dell’ordine pubblico (art. 22)
Di particolare interesse risulta l’art. 20, che chiarisce come le norme di conflitto abbiano carattere universale, i.e. la legge applicabile individuata possa anche essere quella di uno stato terzo, e quindi non facente parte della Convenzione Aja 1996. Recita infatti l’art. 20 che le disposizioni del capo riferito alla legge applicabile alla responsabilità genitoriale sono applicabili anche se la legge che designano è la legge di uno Stato non facente parte della Convenzione Aja 1996 (non-contracting country). L’unica eccezione è rappresentata dall’art. 15 Convenzione Aja 1996, nn. 1) e 3): 1. «nell’esercizio della competenza loro attribuita dalle disposizioni del capitolo II, le autorità degli Stati contraenti applicano la propria legge. 2. In caso di trasferimento della residenza del minore in un altro Stato contraente, a partire dal momento in cui è sopravvenuto il cambio è la legge di [continua ..]
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